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05月13日周一

化妆品广告监管何去何从?——从《化妆品广告管理办法》废止说起

发布时间:2017-11-02 分享:

1027日,国家工商总局发布《国家工商行政管理总局关于废止和修改部分规章的决定》,废止了包括《化妆品广告管理办法》(下称《办法》)在内的六部部门规章。至此,为化妆品广告监管工作服务了二十余年的《办法》正式退出舞台。下文简单梳理了《办法》从出台到废止的前前后后,并对《办法》废止后的化妆品广告监管进行了展望。

《办法》出台的背景

1989年,原卫生部发布了行政法规级别的《化妆品卫生监督条例》。其中的第二十九条规定,“违反本条例第十四条有关广告管理的行政处罚,由工商行政管理部门决定”,明确了工商部门对化妆品广告的行政监管职能。原国家工商局随即在1993年以部门规章的形式出台了《办法》。是时,第一版《广告法》尚未出台,广告业的基本法是1987年国务院发布的《广告管理条例》,具体的罚则来自工商部门制定的《广告管理条例施行细则》。因此,《办法》的大部分罚则均转致《广告管理条例施行细则》。

为什么废止?

时隔多年,市场环境和监管现状已经发生了巨大变化。尽管《办法》曾随《广告管理条例施行细则》的修订而在2005年对个别条款进行了微调,但基本内容没有改变。以现在的眼光来看,《办法》的很多规定已显得不合时宜,例如罚则过轻导致违规成本较低,某些宣称要求一定级别的行政主管部门颁发鉴定书,禁止功效、销量数据的宣传,等等。

随着《广告管理条例施行细则》于2016年被废止,《办法》实际上已经成为一部被架空的规章,它的废止只是时间问题。客观上这有利于促进化妆品广告产业的发展。但反过来说,也可能出现无法追究某些不当广告行为责任的情况。总而言之,无论官方废止与否,《办法》在现实中对行业的影响力早已大大弱化。

工商不再管化妆品广告?

《办法》的废止,并不能简单地理解成工商部门不再管化妆品广告。依据现有的政府部门职能划分,工商部门具有对广告监管工作的主管职权,这项职权不会因为化妆品这一特定行业而打折。当然,与食品、药品等广告类似,化妆品广告在具体监管上存在着部门间协调合作的必要。

化妆品广告完全放开?

《办法》的废止将为行业的发展创造一个相对宽松的监管环境,但并不代表化妆品广告就能随意发挥,它依然要受到《广告法》和《化妆品卫生监督条例》的约束。例如,企业现在可以宣传“涉及化妆品性能或者功能、销量等方面的数据”,这项内容是过去《办法》所禁止的。但仍需要满足使用数据应当真实、准确,并表明出处等规定。事实上,新《广告法》实施后,依据《办法》查处化妆品违法违规广告的情况已有相当程度的下降,实务中更多地会从是否构成虚假广告等角度,依据《广告法》进行查处。

此外,国家食药总局也在酝酿《化妆品监督管理条例》的制定,以取代陈旧的《化妆品卫生监督条例》。其最新的送审稿将“标签与广告”单列为第四章,专门对化妆品的广告管理进行了规定,并对与化妆品广告密切相关的宣称管理作了细致要求。值得注意的是,其中没有出现类似《化妆品卫生监督条例》中“有关广告管理的行政处罚,由工商行政管理部门决定”的表述。

谁来填补空缺?

《办法》废止后,部分化妆品特有的广告宣传将不再有明文约束,暂时只能依靠行业自律。化妆品和广告都是高度市场化的行业,从欧美的经验来看,法律法规一般只作原则性规定,市场更多的是依靠成熟的行业自律和社会共治体系来约束。这样不但可以减轻行政负担,也利于激发市场活力。然而考虑到我国化妆品行业和广告行业的实际状况,单纯依靠行业自律也许结果并不能让公众完全满意。因此,政府极有可能专门出台针对化妆品广告宣称的规定,以填补《办法》缺位出现的法规漏洞。只是具体工作将由食药部门还是工商部门来主导尚未明朗。在化妆品广告监管这一问题上,未来部门如何分工、规定如何落地,将成为实现政府监管职能的考验。

马明 国家化妆品质量监督检验中心

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